Els desplaçaments transnacionals de treballadors seran objecte de comprovació per la Inspecció de Treball
El recent criteri tècnic de la Inspecció de Treball i Seguretat Social ( CT 97/2016[MM1] ) sobre actuacions de comprovació en matèria de desplaçament de treballadors en el marc d'una prestació de serveis transnacionals, ha abordat la problemàtica pràctica que plantegen les qüestions laborals relatives al desplaçament tant de treballadors procedents dels Estats membres de la Unió Europea (E) o UE ) cap a aquests Estats.
L'esmentat criteri tècnic posa especial èmfasi en la necessitat que hi hagi una empresa real a l'Estat membre d'establiment (o d'origen) per entendre que es duu a terme una autèntica prestació de serveis emparada per la llibertat de prestació de serveis al Mercat Interior. Amb això, es pretén perseguir les anomenades empreses “bústia”, fictícies o aparents, creades exclusivament per desplaçar treballadors a altres Estats membres. A aquest efecte, la Inspecció s'ha proposat de comprovar la realitat de l'establiment de l'empresa prestadora de serveis, fet que suposa que aquesta disposi de suport material i organitzatiu i que desenvolupi activitats substantives i no purament administratives o de mera gestió interna.
A més, la Inspecció també comprovarà que hi hagi realment una autèntica prestació de serveis i que no es tracta d'encobrir una cessió il·legal de treballadors mitjançant una pseudo contracta o subcontracta. Es tracta, doncs, que quedi acreditada la realitat i el funcionament de l'empresa prestadora, mitjançant l'ús de criteris de valoració, com ara l'existència de patrimoni propi, la realitat del domicili social, l'existència d'organització empresarial de personal, així com l'activitat general realitzada. I encara que existeixi una empresa real a l'Estat membre d'establiment, caldrà també ponderar l'activitat realitzada a l'Estat membre d'acollida, de manera que l'empresa prestadora no es limiti a subministrar mà d'obra sense posar en joc els elements personals i materials que conformen la seva estructura empresarial, emprant per a això els criteris d'assumpció del risc empresarial, la capacitat de direcció i selecció de personal, o el treball. prestadora.
D'altra banda, en l'esmentat criteri tècnic també cal el concepte de treballador desplaçat, exigint la concurrència dels requisits següents:
1.- Ha d'existir un contracte de treball previ al desplaçament, encara que aquest tingui per objecte la prestació d'un treball en un altre Estat membre, per la qual cosa res impedeix que l'empresa concerti un contracte ex novo amb l'única finalitat de desplaçar aquest nou treballador. El que és rellevant jurídicament per considerar-se un desplaçament transnacional pròpiament dit és que es produeixi el fet físic del desplaçament o viatge del treballador des de l'Estat membre en què habitualment presten els seus serveis o en què han estat contractats, a l'Estat membre d'acollida
2.- S'ha de mantenir la relació laboral durant tot el temps del desplaçament, la qual cosa suposa que l'empresa prestadora dels serveis mantingui el poder de direcció sobre els seus treballadors desplaçats en els seus vessants tant organitzativa com disciplinària, de manera que sigui aquesta qui a més de pagar el salari, complir amb les seves obligacions patronals d'alta i cotització a la Seguretat Social i córrer amb les despeses d'allotjament, així mateix, les eines, la roba i els equips de treball i defineixi els detalls del treball d'aquells quant a la manera de dur-ho a terme i el resultat final que s'ha d'obtenir. Per això, és fonamental que l'empresa prestadora de serveis disposi de personal designat a fi d'exercir tasques directives, organitzatives i disciplinàries sobre els treballadors desplaçats.
3.- El desplaçament ha de ser temporal, si bé ni la Llei espanyola ni la Directiva europea fixen un límit màxim, per la qual cosa la Inspecció procedirà a valorar una sèrie d'elements de cara a determinar aquest caràcter temporal del desplaçament, tals com si l'ocupador proporciona el viatge, la manutenció i/o l'allotjament del treballador, la naturalesa de les activitats desenvolupades per aquest i especialment si està previst conclòs la missió que en va motivar el desplaçament. En el supòsit molt habitual que el treballador hagi estat desplaçat a una sucursal o centre de treball de la seva pròpia empresa, o d'una altra empresa del mateix grup, caldrà que la seva prestació laboral tingui una certa substantivitat pròpia dins de l'activitat global de la sucursal, del centre o de l'empresa del mateix grup receptora de la seva prestació laboral. Si no es complís el requisit de temporalitat del desplaçament, es tractaria d'un simple supòsit d'inserció plena del treballador al mercat laboral de l'Estat membre d'acollida, i li resultaria aplicable la legislació pròpia.
Per tant, segons l'esmentat criteri tècnic de la Inspecció, només quan hi hagi una empresa real a l'Estat membre d'establiment i es compleixin els requisits anteriors del treballador desplaçat, l'empresa prestadora de serveis que desplaci els seus treballadors a un altre Estat membre d'acollida (o de destinació) podrà optar per mantenir-los sota la legislació de Seguretat Social de l'Estat membre d'establiment durant un màxim de dos anys (prorroga A1 (antic formulari E101), acreditatiu de la legislació aplicable.
Martí Milán Romera
Àrea de Jurídic Laboral
Àmbit Assessor
Tens cap dubte sobre aquest tema?
El nostre equip d'assessors experts us ajudarà a resoldre qualsevol problema relacionat amb els nostres serveis.
Contactar ara
A Àmbit Assessor, SL comptem amb 40 anys dedicats a l'assessoria fiscal, comptable i laboral de la Pime.
Relacionat
