La loi précise que, en cas d'insolvabilité et de pertes réduisant l'actif net à la moitié du capital social, les administrateurs n'auront pas à convoquer une assemblée pour approuver la dissolution s'ils activent les mécanismes d'insolvabilité dans les deux mois suivant la cause de la dissolution (ou, le cas échéant, la prise de position).
Nous tenons à vous informer qu'il est essentiel de faire la distinction entre la déclaration de faillite et la cause de dissolution d'une société.
La déclaration d'insolvabilité doit être faite par les administrateurs dans les deux mois suivant la prise de connaissance de l'insolvabilité de la société. Juridiquement, l'insolvabilité se définit comme l'incapacité de faire face régulièrement aux obligations dues aux créanciers. Par conséquent, si un administrateur informé de l'insolvabilité omet de déposer une déclaration d'insolvabilité dans les deux mois suivant cette prise de connaissance, l'insolvabilité pourrait être considérée comme fautive.
Outre la déclaration de faillite par faute, l'administrateur s'expose à d'autres conséquences, telles qu'une possible disqualification judiciaire, voire une injonction de combler le déficit de la société. Cette dernière disposition signifie que l'administrateur assume la responsabilité financière de la différence entre la valeur de l'actif de la société et les dettes figurant sur la liste des créanciers ; autrement dit, il couvre les dettes dans la mesure où l'actif de la société ne permet pas de les régler.
Par ailleurs, il y a la possibilité pour une société d'entamer une procédure de dissolution. Les causes de dissolution constituent un concept juridique distinct des procédures d'insolvabilité et de faillite. Premièrement, elles ne relèvent pas du droit des faillites, mais du droit des sociétés. Ce dernier établit plusieurs motifs légaux obligeant les administrateurs d'une société à convoquer ses organes de direction afin d'engager une procédure de dissolution. Le motif le plus proche de l'insolvabilité, et qui peut survenir simultanément (bien que ce ne soit pas systématique), est le déséquilibre des capitaux propres. Un déséquilibre des capitaux propres se produit lorsque les fonds propres de la société (résultant de la différence entre le passif et l'actif) sont inférieurs à la moitié de la valeur de son capital social. Cela n'implique pas systématiquement l'insolvabilité, car une société peut se trouver en situation de déséquilibre des capitaux propres tout en étant à jour dans ses paiements aux créanciers, et inversement ; autrement dit, elle peut manquer de liquidités pour honorer ses obligations tout en ayant des fonds propres positifs.
Lorsqu'un dirigeant d'entreprise constate un déséquilibre financier, il doit convoquer une assemblée générale dans un délai de deux mois afin d'adopter une résolution de dissolution. Le non-respect de cette obligation légale entraîne des conséquences différentes et plus graves que celles prévues en cas de non-déclaration d'insolvabilité. En effet, le dirigeant est tenu solidairement responsable des dettes de la société contractées après la survenance du déséquilibre financier. Par conséquent, les créanciers peuvent recouvrer les sommes dues auprès du créancier ou de la société.
Comme vous pouvez le constater, il s'agit de situations différentes qui ne coïncident pas nécessairement. Cependant, elles peuvent aussi se produire simultanément, car une entreprise dont l'actif net est si faible pourrait très bien être insolvable et incapable de faire face à ses obligations. Dans ce cas, il sera nécessaire de déterminer s'il existe des dettes, car si tel est le cas, une procédure de faillite doit être engagée avant la dissolution, celle-ci étant impossible. En revanche, si la dissolution est possible car l'actif est supérieur au passif, la solution la plus appropriée serait de procéder directement à la dissolution.
En bref, en cas d'insolvabilité et de déséquilibre financier, les administrateurs doivent d'abord gérer l'insolvabilité en demandant la déclaration de faillite, même si la responsabilité de ne pas dissoudre semble plus grave.
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