Une exception au régime de modification des lois.
Le siège social est l'une des caractéristiques déterminantes des sociétés de capitaux. L'article 9 de la loi espagnole sur les sociétés (LSC) dispose que :
Article 9 Domicile
1. Les sociétés de capitaux établiront leur domicile sur le territoire espagnol à l'endroit où se situe le centre de leur administration et de leur gestion effectives, ou à l'endroit où se trouve leur principal établissement ou centre d'exploitation.
2. Les sociétés de capitaux dont le principal établissement ou activité est situé sur le territoire espagnol doivent avoir leur siège social en Espagne.
De plus, conformément aux dispositions de l'article 23 de la LSC, le siège social de la société doit être inclus dans les statuts
Par conséquent, toute société de capitaux doit avoir un siège social, qui doit être explicitement indiqué dans ses statuts .
Toutefois, étant donné que les sociétés de capitaux sont des entités vivantes, il est naturel que, dans de nombreuses occasions, le besoin ou la commodité de modifier leur siège social se fasse sentir.
Étant donné que le siège social est un élément qui fait partie intégrante des statuts, conformément aux dispositions de l'article 285.1 du LSC – «Toute modification des statuts relève de la responsabilité de l'assemblée générale»– en principe, l'organe social compétent pour cette modification serait l'assemblée générale.
Toutefois, le paragraphe 2) du même article 285 de la LSC établit une exception à cette règle générale d'attribution de compétence à l'assemblée générale pour toute modification statutaire, puisqu'il stipule littéralement que «Par exception aux dispositions du paragraphe précédent, sauf disposition contraire des statuts, l'organe administratif est compétent pour modifier le siège social sur le territoire national».
Par conséquent, à moins que les statuts ne contiennent une disposition expresse réservant explicitement à l'assemblée générale le pouvoir de modifier le siège social, l'organe administratif pourra, par sa seule volonté, accepter de manière autonome la modification du siège social sur le territoire national.
En pratique, deux situations peuvent donc se produire :
a) Qu'il n'existe aucune disposition légale réservant expressément à l'assemblée générale le pouvoir de changer le siège social, auquel cas, pour sa réalisation, il suffira que l'organe administratif, au moyen d'un acte authentique autorisé par un notaire, formalise sa décision et que celle-ci soit ensuite inscrite au registre du commerce correspondant.
b) Qu'il existe une disposition légale réservant le changement du siège social de la société à l'assemblée générale, auquel cas, pour l'adoption dudit accord, la question doit être soumise à un vote en assemblée générale convoquée à cet effet, conformément aux exigences légales et/ou réglementaires, afin de formaliser ultérieurement les accords adoptés et de les enregistrer ensuite au registre du commerce.
Enfin, il convient de noter que le libellé de l'article 285.2 de la LSC dans sa version actuelle est en vigueur depuis le 27 mai 2015, car avant cette date, le paragraphe 2) de l'article 285 de la LSC n'autorisait l'organe administratif à changer le siège social de la société (sauf disposition légale réservant ce pouvoir à l'assemblée générale) qu'au sein de la même commune, la réforme juridique ayant entraîné un élargissement des pouvoirs de l'organe administratif des sociétés de capitaux.
Andreu Pujol
Zone Commerciale – Contentieux
Àmbit Assesor
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