La loi 11/2023 a été approuvée, intégrant la « Directive sur la numérisation des entreprises », et elle prévoit la possibilité d'effectuer la procédure de constitution entièrement en ligne pour les sociétés à responsabilité limitée (sauf lorsque les apports des associés sont non monétaires), ainsi que les modifications ultérieures et l'enregistrement des succursales, par les demandeurs qui sont citoyens de l'UE.
Au Journal officiel de l'État (BOE) du 9 mai, et avec entrée en vigueur générale le 10 mai 2023, la loi 11/2023 du 8 mai a été approuvée, transposant les directives de l'Union européenne relatives à l'accessibilité de certains produits et services, à la migration des personnes hautement qualifiées, à la fiscalité et à la numérisation des actes notariés et d'enregistrement ; et modifiant la loi 12/2011 du 27 mai relative à la responsabilité civile pour les dommages nucléaires ou causés par des matières radioactives, qui transpose plusieurs directives de l'Union européenne, dont certaines datent de plusieurs années et dont l'application a été considérablement retardée.
La directive (UE) 2019/1151 du Parlement européen et du Conseil du 20 juin 2019 modifiant la directive (UE) 2017/1132 est celle qui concerne la transformation numérique et la numérisation du processus de création d’entreprises.
Modification de la loi sur les sociétés de capitaux : numérisation du processus de création d’entreprise
La loi 11/2023 transpose cette loi en modifiant la loi sur les sociétés de capitaux par l'incorporation de plusieurs dispositions et dans le but de numériser la procédure à un niveau permettant la possibilité de créer des sociétés de manière entièrement numérique et en ligne, ainsi que leurs actions ultérieures, y compris l'ouverture d'une succursale de l'entreprise dans un autre État membre.
La norme européenne est véritablement « basique », ne légiférant pas sur le système ou les méthodes à utiliser, et exigeant de chaque État membre qu'il crée la structure juridique et administrative nécessaire pour rendre pleinement possible la création d'entreprises en ligne.
Premièrement, la possibilité de constituer des sociétés de capitaux en ligne est reconnue, sans pour autant exclure les autres méthodes légalement reconnues. Les sociétés dans lesquelles les associés apportent des contributions non monétaires au capital sont exclues de la constitution en ligne. De même, la réglementation reconnaît que, dans le cas des sociétés à responsabilité limitée, les constituants peuvent utiliser les statuts types dans l'acte notarié, dont le contenu sera déterminé par la réglementation.
Le règlement régit la constitution entièrement en ligne des sociétés à responsabilité limitée
Le site internet du ministère de l'Industrie proposera un modèle standardisé d'acte authentique et de statuts. Leur exécution et leur enregistrement resteront toutefois soumis à la réglementation notariale. Les apports en numéraire aux sociétés créées électroniquement devront être effectués par le biais d'un instrument de paiement électronique européen, et le notaire pourra en vérifier l'authenticité, sauf si les fondateurs déclarent dans l'acte qu'ils sont solidairement responsables envers la société et ses créanciers à cet égard. Enfin, même si la société est créée électroniquement, l'acte authentique devra être enregistré au registre du commerce du siège social de la nouvelle société dans les délais légaux.
L'ensemble de la procédure peut être effectué sans que les fondateurs aient besoin de comparaître en personne devant un notaire, sauf dans le cas prévu par l'article 40 quinquies de la loi sur les sociétés de capitaux (pour des raisons d'intérêt public et afin d'éviter toute falsification d'identité, le notaire peut, aux fins de vérifier l'identité exacte du fondateur, exiger la comparution physique de la partie intéressée une seule fois ; (ii) de même, cette comparution physique peut être exigée par le notaire afin de vérifier pleinement la capacité du constituant et, le cas échéant, ses pouvoirs effectifs de représentation).
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