Analitzem la Sentència del Tribunal Suprem de data 2 de febrer del 2017 en relació amb el conflicte d'interessos d'una societat.
La Sentència del Tribunal Suprem de data 2 de febrer del 2017 s'ha pronunciat sobre un supòsit de conflicte d'interessos de l'administrador d'una societat limitada.
En el cas enjudiciat, a la Junta d'una companyia mercantil hi havia inclòs en l'ordre del dia un punt que preveia la dispensa de l'administrador (i soci de la companyia) de la prohibició de competència.
La votació va tirar endavant amb el vot favorable del soci-administrador i una societat vinculada al soci-administrador (participada també per la seva esposa i fills) i el vot contrari dels minoritaris.
Els socis minoritaris (germans del soci-administrador), van impugnar aquests acords per considerar que tant el soci-administrador com la societat vinculada a aquest s'hagueren d'haver abstingut de participar en aquesta votació.
Aquesta impugnació va ser estimada parcialment en primera instància i desestimada en segona instància, arribant la qüestió al Tribunal Suprem.
Previ a referir-nos al sentit de la decisió del màxim òrgan enjudiciador, creiem convenient portar a col·lació la normativa aplicable al supòsit.
Així, a la Llei de Societats de Capital (LSC), en seu dels deures dels administradors, l'article 228 estableix literalment que:
Article 228 Obligacions bàsiques derivades del deure lleialtat
En particular, el deure de lleialtat obliga l'administrador a:
(..) c) Abstenir-se de participar en la deliberació i la votació d'acords o decisions en què ell o una persona vinculada tingui un conflicte d'interessos, directe o indirecte. S'exclouen de l'obligació d'abstenció anterior els acords o les decisions que l'afectin en la seva condició d'administrador, com ara la seva designació o revocació per a càrrecs a l'òrgan d'administració o altres d'anàleg significat.
Alhora, l'article 229 de la mateixa LSC disposa el següent:
Article 229 Deure evitar situacions de conflicte d'interès
- En particular, el deure d'evitar situacions de conflicte d'interès a què fa referència la lletra e) de l'article 228 anterior obliga l'administrador a abstenir-se de:
(…) f) Desenvolupar activitats per compte propi o compte aliè que comportin una competència efectiva, sigui actual o potencial, amb la societat o que, de qualsevol altra manera, el situïn en un conflicte permanent amb els interessos de la societat.
-
Les previsions anteriors també són aplicables en el cas que el beneficiari dels actes o de les activitats prohibides sigui una persona vinculada a l'administrador.
Per la seva banda, l'article 230 de la norma de referència resa literalment que:
Article 230 Règim d'imperativitat i de dispensa
- El règim relatiu al deure lleialtat ia la responsabilitat per la seva infracció és imperatiu. No són vàlides les disposicions estatutàries que el limitin o siguin contràries a aquest.
- No obstant el que disposa l'apartat precedent, la societat podrà dispensar les prohibicions contingudes a l'article anterior en casos singulars autoritzant la realització per part d'un administrador o una persona vinculada d'una determinada transacció amb la societat, l'ús de certs actius socials, l'aprofitament d'una oportunitat de negoci concreta, l'obtenció d'un avantatge o remuneració d'un tercer.
L'autorització haurà de ser necessàriament acordada per la junta general quan tingui per objecte la dispensa de la prohibició d'obtenir un avantatge o una remuneració de tercers, o afecti una transacció el valor de la qual sigui superior al deu per cent dels actius socials. A les societats de responsabilitat limitada, també s'ha d'atorgar per la junta general l'autorització quan es refereixi a la prestació de qualsevol classe d'assistència financera, incloses garanties de la societat a favor de l'administrador o quan s'adreci a l'establiment amb la societat d'una relació de serveis o d'obra.
En els altres casos, l'autorització també l'atorga l'òrgan d'administració sempre que quedi garantida la independència dels membres que la concedeixen respecte de l'administrador dispensat. A més, cal assegurar la innocuïtat de l'operació autoritzada per al patrimoni social o, si s'escau, la realització en condicions de mercat i la transparència del procés.
-
L'obligació de no competir amb la societat només pot ser objecte de dispensa en cas que no es pugui esperar mal per a la societat o el que es pugui esperar es vegi compensat pels beneficis que preveuen obtenir-se de la dispensa. La dispensa es concedirà mitjançant un acord exprés i separat de la junta general.
En tot cas, a instància de qualsevol soci, la junta general ha de resoldre sobre el cessament de l'administrador que desenvolupi activitats competitives quan el risc de perjudici per a la societat hagi esdevingut rellevant.
Finalment, l'article 190 de la LSC (en seu de Junta General) té el contingut següent:
Article 190 Conflicte d'interessos
- El soci no podrà exercir el dret de vot corresponent a les seves accions o participacions quan es tracti dadoptar un acord que tingui per objecte:
(…) e) dispensar-lo de les obligacions derivades del deure lleialtat conforme al que preveu l'article 230.
A les societats anònimes, la prohibició d'exercitar el dret de vot en els supòsits que preveuen les lletres a) ib) anteriors només és aplicable quan aquesta prohibició estigui expressament prevista en les clàusules estatutàries reguladores corresponents de la restricció a la lliure transmissió o l'exclusió.
-
Les accions o participacions del soci que estigui en algunes de les situacions de conflicte d'interès contemplades a l'apartat anterior es deduiran del capital social per al còmput de la majoria dels vots que en cada cas sigui necessària.
-
En els casos de conflicte d'interès diferents dels que preveu l'apartat 1, els socis no estan privats del dret de vot. Això no obstant, quan el vot del soci o socis incursos en conflicte hagi estat decisiu per a l'adopció de l'acord, correspondrà, en cas d'impugnació, a la societat i, si escau, al soci o socis afectats pel conflicte, la càrrega de la prova de la conformitat de l'acord a l'interès social. Al soci o socis que impugnen els correspondrà lacreditació del conflicte dinterès. D'aquesta regla se n'exceptuen els acords relatius al nomenament, el cessament, la revocació i l'exigència de responsabilitat dels administradors i qualssevol altres d'anàleg significat en què el conflicte d'interès es refereixi exclusivament a la posició que ostenta el soci a la societat. En aquests casos, correspon als que impugnen lacreditació del perjudici a linterès social.
Un cop fixats els antecedents fàctics i la normativa aplicable, ens hem de centrar en la sentència objecte del present article, la qual va fixar la qüestió controvertida en els termes següents:
“2.- El que es planteja en el motiu que ara examinem és si aquest deure d'abstenció que afecta el soci-administrador la dispensa del qual de l'obligació de no competència es debat a la junta general, s'estén també a una societat unipersonal el capital de la qual pertany íntegrament a una altra societat de la qual, al seu torn, l'administrador afectat posseeix el 50,68%.
Doncs bé, la resposta del Tribunal Suprem a aquesta qüestió és que no, que aquest deure d'abstenció únicament recau en el soci-administrador, i que aquest no arriba a la societat vinculada a aquest, fundant tal consideració en el contingut exprés de la norma establerta a l'article 190.1 e) de la LSC, que circumscriu i únicament projecta la prohibició deure de lleialtat (en el cas destudi, la prohibició de competència), no fent-ho extensiu als altres socis vinculats al soci afectat.
"Ara bé, l'article 190 TRLSC únicament prohibeix el dret de vot, igual que feia l' article 52 LSRL , al soci afectat, però no estén aquesta interdicció a les persones vinculades . És per a dir, les persones vinculades queden afectades les prohibicions i restriccions dels arts . 190 TRLSC com l' art. 52 LSRL , circumscriuen exclusivament al soci o socis afectats .
Ni a la Llei de Societats de Responsabilitat Limitada, ni a la Llei de Societats de Capital vigent s'ha regulat l'anomenat conflicte indirecte d'interessos, és a dir, aquell en què els interessos d'un soci no es troben en contraposició directa amb els de la societat, però hi ha una vinculació estreta entre aquests interessos d'un soci i els d'un altre soci, que en l'assumpte en qüestió, entren en conflicte.
Perquè existís conflicte d'interessos, la dispensa del deure de no competència (art. 65 LSRL) hauria d'afectar el grup de societats o tots els socis, però si només n'afecta algun, no cal apreciar-ho, i per tant no opera el deure d'abstenció d'una altra societat del grup o d'un altre soci.”
Conclusió
La solució oferta per la sentència del Suprem no està exempta de polèmica ja que en el supòsit enjudiciat estava acreditat que la societat vinculada al soci-administrador no només hi estava vinculada sinó que estava controlada o dominada per aquest (posseïa un 50,68% del seu capital social). En conseqüència, tot i que l'article 190 de la LSC, en tant que limitatiu dels drets de vot dels socis, ha de ser interpretat de manera restrictiva, a la vista dels elements fàctics presents en el cas, s'hauria pogut estendre –per aplicació analògica– la restricció de vot del soci-administrador a la societat controlada pel socioadministrador i la societat controlada pel socioadministrador.
Tens cap dubte sobre aquest tema?
El nostre equip d'assessors experts us ajudarà a resoldre qualsevol problema relacionat amb els nostres serveis.
Contactar ara
Llicenciat en Dret per la Universitat de Barcelona i màster en Dret Empresarial per la mateixa universitat, va treballar al despatx Alonso-Cuevillas Advocats i més tard es va incorporar al departament Processal Civil i Mercantil del despatx Bufete Bueno Bartrina. A continuació va entrar a l'equip de l'estudi Casamitjana-Cuyas-Morales, i després va continuar la seva carrera laboral al Bufete Herrera Advocats, al departament Mercantil i de Litigació. El novembre del 2015 es va incorporar, en qualitat de soci professional, a Àmbit Jurídic i Econòmic, SLP, per responsabilitzar-se de l'àrea Mercantil i Concursal.
Últimes entrades d'Andreu Pujol i Camps
(veure tot)
Relacionat
