Exigences relatives à l'inscription de la cessation d'activité au registre du commerce.

Un arrêt récent du tribunal provincial de Barcelone, rendu le 19 juillet 2018, a traité de la question de l'inscription au registre du commerce de la révocation d'un administrateur unique lorsque, avec le document attestant la révocation de l'administrateur, les données relatives à la personne qui occupera ce poste à compter de cette date ne sont pas jointes.

Il passe en revue les principales considérations relatives à cette question, que nous allons maintenant résumer.

• La première considération est que la démission d'un administrateur de société est un acte volontaire et libre, dont la seule condition à sa validité est sa communication en bonne et due forme à la société.
• L’acceptation de la démission par l’entreprise est « obligatoire et purement formelle », et équivaut à une simple notification, sans possibilité d’opposition de la part de l’entreprise.
• La démission est valable et effective lorsqu'elle a été dûment notifiée à l'entreprise.
• Toutefois, afin d'éviter que la démission de l'administrateur n'entraîne une situation d'acéphalie sociale (absence d'administrateur), la Direction générale des registres et des notaires exige, pour enregistrer la démission au registre du commerce, que l'administrateur sortant prolonge ses obligations de diligence après sa démission, en lui imposant une tâche spécifique : la convocation d'une réunion pour nommer un nouvel administrateur de société.
• L'obligation de diligence requise de l'administrateur sortant est la suivante : «Il est raisonnable d'exiger de lui qu'il convoque formellement une assemblée générale des actionnaires, en inscrivant la nomination d'un nouvel administrateur à l'ordre du jour, mais non qu'il s'acquitte d'autres obligations accessoires qui ne s'appliquent qu'à un administrateur non révoqué, telles que l'obligation de fournir des informations, de répondre aux demandes des actionnaires et de garantir la présence d'un notaire pour que l'assemblée puisse se tenir en leur présence. » Ces obligations de l'administrateur sortant «ne sauraient être interprétées de manière extensive (…), mais plutôt restrictive, compte tenu du caractère exceptionnel de la situation. » Comme indiqué dans le jugement, «les obligations de diligence raisonnable de l'administrateur sortant se limitent au minimum nécessaire, à savoir la convocation de l'assemblée afin d'éviter une vacance de la direction. Dès lors, la société et ses actionnaires sont seuls responsables si cette vacance persiste, faute de pouvoir nommer un nouvel administrateur, quelle qu'en soit la raison. Par conséquent, l'administrateur sortant est tenu de prendre les mesures nécessaires pour éviter une vacance de la direction, non pas tous les moyens, mais seulement ceux qui sont essentiels pour la prévenir. »
• S’agissant du cas analysé, le jugement a finalement retenu la considération suivante : « L’administrateur a convoqué l’assemblée en bonne et due forme, permettant ainsi l’approbation de la nomination d’un nouvel administrateur. Sa responsabilité s’arrête alors ; si, du fait d’une action ultérieure imputable à l’un des associés – telle qu’une demande d’assistance notariale –, la validité de la convention est contestée, cela n’est pas imputable à l’administrateur révoqué mais, tout au plus, à la société et à ses associés. Dès lors, le facteur pertinent n’est pas de savoir si une convention valable a été conclue, mais si elle aurait pu l’être compte tenu de la convocation régulière de l’assemblée par l’administrateur, ce qui semble incontestable. »

En résumé, bien que la révocation d'un administrateur prenne effet par simple notification, son exécution pleine et entière à l'égard des tiers, par inscription au registre du commerce, requiert la convocation d'une assemblée générale des actionnaires par l'administrateur sortant, dont l'ordre du jour comprendra la nomination d'un nouvel administrateur. Le respect de cette procédure permettra l'inscription de la révocation au registre du commerce.

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Andreu Pujol et Camps

Partenaire professionnel dans les domaines juridique et économique

Diplômé en droit de l'Université de Barcelone et titulaire d'un master en droit des affaires de la même université, il a exercé au sein du cabinet Alonso-Cuevillas Advocats, puis a rejoint le département contentieux civil et commercial du cabinet Bufete Bueno Bartrina. Il a ensuite intégré l'équipe du cabinet Casamitjana-Cuyas-Morales, avant de poursuivre sa carrière chez Bufete Herrera Advocats, au sein du département contentieux commercial. En novembre 2015, il a rejoint aÀmbitJurídic i Econòmic, SLP, en tant qu'associé, pour diriger le pôle Droit commercial et Insolvabilité.

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