Novetats doctrinals:
Destaquem dues resolucions de la Direcció General dels Registres i del Notariat que desenvolupen i aclareixen determinats aspectes relatius al funcionament de la Junta General:
Una és la RDGRN de 23 d'octubre de 2013 per la qual s'analitza l'actuació del Registrador de Santa Creu de Tenerife que rebutja la inscripció d'una escriptura d'elevació a públic d'acords socials relatius a la forma de convocatòria de la junta general.
En aquesta resolució s'examina la possibilitat que els estatuts estableixin un sistema alternatiu de convocatòria a la principal. En aquest cas, el sol·licitant manifesta pretendre establir, com a sistema substitutori a l'anunci practicat a la web de la societat, la comunicació individual i escrita per mitjà que asseguri la recepció de l'anunci a tots els socis. A més, genèricament, la societat planteja que la Junta General pugui acordar altres mecanismes addicionals de publicitat. Tot això ho sustenta a l'art. 173 de la Llei de Societats de Capital:
“Article 173 Forma de la convocatòria
1. La junta general serà convocada mitjançant anunci publicat a la pàgina web de la societat si aquesta hagués estat creada, inscrita i publicada en els termes previstos a l'article 11 bis. Quan la societat no hagi acordat la creació de la seva pàgina web o encara no estigui aquesta degudament inscrita i publicada, la convocatòria s'ha de publicar al Butlletí Oficial del Registre Mercantil i en un dels diaris de més circulació a la província on estigui situat el domicili social.
2. En substitució de la forma de convocatòria que preveu el paràgraf anterior, els estatuts poden establir que la convocatòria es faci per qualsevol procediment de comunicació individual i escrita, que asseguri la recepció de l'anunci per tots els socis al domicili designat a aquest efecte o en què consti a la documentació de la societat. En el cas de socis que resideixin a l'estranger, els estatuts poden preveure que només seran convocats individualment si han designat un lloc del territori nacional per a notificacions.
3. Els estatuts poden establir mecanismes addicionals de publicitat als previstos a la llei i imposar a la societat la gestió telemàtica d'un sistema d'alerta als socis dels anuncis de convocatòria inserits a la web de la societat.”
Doncs bé, el registrador considera no inscriptible aquest acord ja que vulnera el que preveu l'article referit. Argumenta que, amb la redacció plantejada, la societat, en realitat, pretén establir formes alternatives i no supletòries, i en queda a l'arbitri de l'administrador la concreció.
L'interessat recorre, però la Direcció General confirma aquests defectes. Aquest organisme planteja que, perquè es consideri, realment, com a sistema substitutiu o supletori, i no alternatiu, una altra modalitat de convocatòria, shan de determinar en quines circumstàncies actuaria aquesta substitució, no podent quedar a la mera decisió arbitrària de lòrgan dadministració. Es tracta, en definitiva, de donar seguretat jurídica als socis.
D'aquesta manera, s'admet la possibilitat d'establir diverses modalitats de convocatòria als estatuts però s'ha d'expressar en quines circumstàncies s'escollirà un sistema o un altre.
Finalment, el Centre Directiu, respecte de si és possible incorporar als estatuts que la Junta General pugui acordar altres mecanismes addicionals de publicitat, assenyala que aquest article no deixa de ser una mera previsió o declaració d'intencions, amb la qual cosa no té el contingut normatiu que caracteritza els estatuts d'una societat i, per tant, no es pot inscriure. Pel que fa a això, sembla que hauria de ser admissible que l'òrgan d'administració pugui acordar sistemes de convocatòria addicionals sense que sigui necessari especificar-ho als estatuts, ja que es tractaria d'un plus per al soci, al qual, en teoria, ja se li reconeix un sistema de convocatòria regulat als estatuts que respecta els seus drets com a partícip.
L'altra resolució que ens agradaria abordar és la RDGRN de 28 d'octubre del 2013 per la qual aquest Centre Directiu analitza el rebuig de la Registradora de Cadis a la inscripció d'una escriptura d'elevació a públic d'acords socials. En aquest cas, s'analitza:
– La convocatòria realitzada per dos dels tres administradors mancomunats (a)
– Quan es pot considerar que la junta és universal, assistint tots els socis (b)
- Qüestions relatives a l' anunci del dret d'informació dels socis realitzat a la convocatòria (c)
a). Convocatòria realitzada per dos dels tres administradors mancomunats: la registradora entén que la Junta va haver de ser convocada pels tres administradors i ho justifica en els mateixos arguments que les anteriors resolucions de gener i juliol del 2013 en què s'analitza la mateixa qüestió. La discussió se centra en el fet que si és possible, com ho és, que els estatuts prevegin que el poder de representació dels administradors mancomunats esmentats correspongui conjuntament a dos qualssevol d'ells, aleshores hauria de ser possible que la convocatòria no hagués de ser realitzada pels tres. La Direcció General adverteix que “aquesta disposició estatutària sobre l'exercici del poder de representació per dos dels administradors conjunts es limita a les relacions externes de la societat, a l'establiment de vincles jurídics amb tercers, però no al funcionament intern a l'àmbit del qual pertany el règim de la pròpia organització i, per tant, el del funcionament de la junta general començant per la seva convocatòria”.
b). Consideració de la Junta com a Universal: la registradora entén que no es pot considerar Junta Universal aquella a la qual diversos dels socis s'oposen a la seva constitució com a tal per defectes de la convocatòria. El Centre Directiu confirma aquesta qualificació recordant que perquè la Junta sigui Universal ha de constar a l'Acta que s'accepta, per unanimitat, la constitució de la Junta en aquest caràcter així com el seu Ordre del Dia.En aquest cas, no només no consta aquesta acceptació per part de tots els socis, sinó que es diu, literalment, que l'assessor d'un dels socis manifesta que convocada” per la qual cosa, en cap cas no es pot entendre que el soci representat acceptava la constitució de la dita Junta com a Universal.
c). Qüestions relatives a l' anunci del dret d'informació dels socis realitzat a la convocatòria : en el cas que es pretengui realitzar una modificació estatutària en una societat limitada, a la convocatòria de la junta general s'haurà d'expressar “amb la deguda claredat, els extrems que s'hagin de modificar i fer constar el dret que correspon a tots els socis d' examinar en el domicili social el text. enviament gratuït dels documents”. (Art. 287 LSC). Aquesta qüestió, que es regula expressament a la llei, és ja de sobres coneguda, però la Direcció General matisi, si en el mateix Ordre el Dia en què es plantegen modificacions estatutàries, apareixen punts que no requereixen aquesta publicitat, com el cessament i nomenament d'administradors, es podran adoptar acords vàlids i inscribibles , encara que la convocatòria no hagi expressat el dret.
Tens cap dubte sobre aquest tema?
El nostre equip d'assessors experts us ajudarà a resoldre qualsevol problema relacionat amb els nostres serveis.
Contactar ara
A Àmbit Assessor, SL comptem amb 40 anys dedicats a l'assessoria fiscal, comptable i laboral de la Pime.
Relacionat
