Novetats doctrinals:
Destaquem dues resolucions de la Direcció general dels Registres i del Notariado que desenvolupen i aclareixen determinats aspectes relatius al funcionament de la Junta General:
Una d’elles és la RDGRN de 23 d’octubre de 2013 per la qual s’analitza l’actuació del Registrador de Santa Cruz de Tenerife que rebutja la inscripció d’una escriptura d’elevació a públic d’acords socials relatius a la forma de convocatòria de la junta general.
En aquesta resolució s’examina la posibilitat que els estatuts estableixin un sistema alternatiu de convocatòria a la principal. En aquest cas, el sol·licitant manifesta pretendre establir, com sistema substitutori a l’anunci practicat en la web de la societat, la comunicació individual i escrita per mitjà que asseguri la recepció de l’anunci a tots els socis. A més, genèricament, la societat planteja que la Junta General pugui acordar altres mecanismes addicionals de publicitat. Tot això ho sustenta en l’art. 173 de la Llei de Societats de Capital:
“Article 173 Forma de la convocatòria
1. La junta general serà convocada mitjançant anunci publicat a la pàgina web de la societat si aquesta hagués estat creada, inscrita i publicada en els termes previstos en l’article 11 *bis. Quan la societat no hagués acordat la creació de la seva pàgina web o encara no estigués aquesta degudament inscrita i publicada, la convocatòria es publicarà en el “Butlletí Oficial del Registre Mercantil” i en un dels diaris de major circulació a la província en què estigui situat el domicili social.
2. En substitució de la forma de convocatòria prevista en el paràgraf anterior, els estatuts podran establir que la convocatòria es realitzi per qualsevol procediment de comunicació individual i escrita, que asseguri la recepció de l’anunci per tots els socis al domicili designat a aquest efecte o en el qual consti en la documentació de la societat. En el cas de socis que resideixin a l’estranger, els estatuts podran preveure que només seran individualment convocats si haguessin designat un lloc del territori nacional per a notificacions.
3. Els estatuts podran establir mecanismes addicionals de publicitat als previstos en la llei i imposar a la societat la gestió telemàtica d’un sistema d’alerta als socis dels anuncis de convocatòria inserits en la web de la societat.”
Doncs bé, el registrador considera no *inscribible aquest acord ja que vulnera el previst en l’article referit. Argumenta que, amb la redacció plantejada, la societat, en realitat, pretén establir formes alternatives i no supletòries, quedant a l’arbitri de l’administrador la seva concreció.
L’interessat recorre, però la Direcció general confirma aquests defectes. Aquest organisme planteja que, perquè es consideri, realment, com a sistema substitutiu o supletori, i no alternatiu, una altra modalitat de convocatòria, s’han de determinar en què circumstàncies actuaria aquesta substitució, no podent quedar a la mera decisió arbitrària de l’òrgan d’administració. Es tracta, en definitiva, de donar seguretat jurídica als socis.
D’aquesta forma, s’admet la possibilitat d’establir diverses modalitats de convocatòria en els estatuts però s’ha d’expressar en quines circumstàncies s’escollirà un o un altre sistema.
Finalment, el Centre Directiu, referent a si és possible incorporar en els estatuts que la Junta General pugui acordar altres mecanismes addicionals de publicitat, assenyala que aquest article no deixa de ser una mera previsió o declaració d’intencions, amb el que manca del contingut normatiu que caracteritza als estatuts d’una societat i, per tant, no pot inscriure’s. Referent a això, sembla que hauria de ser admissible que l’òrgan d’administració pugui acordar sistemes de convocatòria addicionals sense que sigui necessari especificar-ho en els estatuts, ja que es tractaria d’un plus per al soci, al com, en teoria, ja se li reconeix un sistema de convocatòria regulat en els estatuts que respecta els seus drets com a partícip.
L’altra resolució que ens agradaria abordar és la *RDGRNde 28 d’octubre 2013 per la qual aquest Centre Directiu analitza el rebuig de la Registradora de Cadis a la inscripció d’una escriptura d’elevació a públic d’acords socials. En aquest cas s’analitza:
– La convocatòria realitzada per dues dels tres administradors mancomunats (a)
– Quan es pot considerar que la junta es universal, assistint tots els socis (b)
– Qüestions relatives al anunci del dret d’informació dels socis realitzat en la convocatòria (c)
a). Convocatòria realitzada per dues dels tres administradors mancomunats: la registradora entén que la Junta va haver de ser convocada pels tres administradors i ho justifica en els mateixos arguments que les anteriors resolucions de gener i juliol del 2.013 en les quals s’analitza la mateixa qüestió. La discussió se centra en el fet que si és possible, com l’és, que els estatuts prevegin que el poder de representació d’aquests administradors mancomunats correspongui conjuntament a dos qualssevol d’ells, llavors hauria de ser possible que la convocatòria no hagués de ser realitzada pels tres. A això la Direcció general adverteix que “aquesta disposició estatutària sobre l’exercici del poder de representació per dues dels administradors conjunts es limita a les relacions externes de la societat, a l’establiment de vincles jurídics amb tercers, però no al funcionament intern a l’àmbit del qual pertany el règim de la pròpia organització i, per tant, el del funcionament de la junta general començant per la seva convocatòria”.
b). Consideració de la Junta com a Universal: la registradora entén que no pot considerar-se Junta Universal a aquella a la qual varis dels socis s’oposen a la seva constitució com a tal per defectes de la convocatòria. El Centre Directiu confirma aquesta qualificació recordant que perquè la Junta sigui Universal ha de constar en l’Acta que s’accepta, per unanimitat, la constitució de la Junta en tal caràcter així com la seva Ordre del Dia.En aquest cas, no només no consta aquesta acceptació per part de tots els socis, sinó que es diu, literalment, que l’assessor d’un dels socis manifesta que s’oposa a la constitució de la Junta “atès que no ha estat convocada” pel que, en cap cas pot entendre’s que el soci representat acceptava la constitució d’aquesta Junta com a Universal.
c). Qüestions relatives al anunci del dret d’informació dels socis realitzat en la convocatòria: en el cas que es pretengui realitzar una modificació estatutària en una societat limitada, en la convocatòria de la junta general s’haurà d’expressar “amb la deguda claredat, els extrems que hagin de modificar-se i fer constar el dret que correspon a tots els socis d’examinar al domicili social el text íntegre de la modificació proposada … així comdemanar el lliurament o l’enviament gratuït dels documents”. (Art. 287 LSC). Aquesta qüestió, que es regula expressament en la llei, és ja de sobres coneguda, però la Direcció general *matizaque, si en el mateix Ordre el Dia en el qual es plantegen modificacions estatutàries, apareixen punts que no requereixen aquesta publicitat,com el cessament i nomenament d’administradors,es podran adoptar acords vàlids i inscribibles, encara que la convocatòria no hagi expressat el dret d’informació citat.
¿Tienes alguna duda sobre este tema?
Nuestro equipo de asesores expertos te ayudará a resolver cualquier problema relacionado con nuestros servicios.
Contactar ahora
A Àmbit Assessor, SL comptem amb 40 anys dedicats a l’assessoria fiscal, comptable i laboral de la Pime.
Latest posts by MGI Àmbit
(see all)
Relacionado
